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这就是为什么很多政治学者讲中国宪法是一个过渡时期的宪法，或者夏勇老师提出的，是一部改革宪法，还不是宪政宪法。

实施后，除临时性行政许可事项外，国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律，或者自行制定行政法规。另外，根据《行政许可法》第十五条：因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可，省级地方政府形式上也须以规章而不是其他规范性文件的方式来进行规制。

确实，房产限购令对调节过热的房产市场起了很大的作用，但这并不能掩饰其在行政合法性上的苍白和如何退出上的尴尬。信息网络化传递，提高审批效率等。如能将此收入纳入预算收支管理，则可通过人大监督来规制地方政府的卖地冲动。因此省级政府依据行政许可法设置临时性行政许可时，在满一年后应该进行制度调整，如认为需继续通过行政许可进行规制，则应通过提请本级人大制定地方性法规，如认为不需再保持行政许可的，则应废止。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。

限购令等房产调控措施也不属于《价格法》第三十条的法定干预措施。原则上对已拥有1套住房的当地户籍居民家庭、能够提供当地一定年限纳税证明或社会保险缴纳证明的非当地户籍居民家庭，限购1套住房（含新建商品住房和二手住房）。而且房产税未必能调控好房价，反而可能会因增加购房成本而抬高价格，结果可能只是增加了政府的收入而已，这不得不让人怀疑房产税开征的目的。

[1]由于房产限购是一时性的限制措施，不宜长期化，政府提出要用新的制度来逐步代替限购令，目前呼声最高的是开征房产税，许多人认为这不仅可解决房产限购的合法性，且可长期施行。另一方面，各级政府经常性采取直接干预市场的行政措施：限购令、限价令、限行令、限车令、限娱令、禁止令等等不可胜数，这些手段也许可在短时间产生较好效果，但不应滥用。的表述，我们更应该从‘否定和‘权利的角度强调它的制约权力的深意，即国家非经‘法律的授权不得征收任何赋税。住建部等部委应依据《规章制定程序条例》以规章形式来规定临时许可的实施方式，而不是以通知等规范性文件进行。

（一）形式上对相关规范性文件进行检讨除作为房产限购基本依据的《国务院关于坚决遏制部分城市房价过快上涨的通知》（国发〔2010〕10号）符合《行政许可法》对设定临时性行政许可要求的国务院决定形式外，其他规范性文件如国务院办公厅发布的《国务院办公厅关于进一步做好房产市场调控工作有关问题的通知》（国办发〔2011〕1号）和住建部等部委及地方政府发布的限购措施并不符合设定和规定临时许可的形式要件。四、合法性：基于临时性许可对房产限购的制度修补 对房产限购令临时行政许可的定性，虽为房产调控提供了一定正当性，但仍应清醒看到整个房产限购政策存在一些不符合《行政许可法》的做法，笔者认为可基于临时性许可制度来对本次房产限购进行制度修补，并适时合法合理的退出这种一定期限的政策性措施。

[8]因此，现在房产调控的根本问题不是开征房产税，而是实事求是并公正合理的根据市场执行金融调控措施。目前上海和重庆的房产税试点，都未经过人大立法的程序，因此从法治国家角度看，现行税收行政主导体制下，用带有强烈行政性的房产税代替限购令，犹如饮鸩止渴，实为换汤不换药，并不是一个合法、合理的制度选择。根据国务院要求，各直辖市、计划单列市、省会城市以及一些市场过热的二三线城市出台了房产限购具体实施细则，经过一段时间调控，目前房产市场逐步降温。当然，要完全符合行政许可的所有形式要件，还需其他一些细节调整。

而在地方，《行政许可法》第十五条规定，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。财政部部长助理王保安也表示，下一阶段，要抓紧总结重庆和上海的房产税试点经验，加快推进房产税的实施，以使它进一步发挥调控房产市场的作用。《行政许可法》为公民提供了行政复议、行政诉讼、行政赔偿、行政补偿等救济方式。政府对市场的干预在市场经济发达国家也是常见的，强有力的行政权力与高效率的市场机制并存是一种理想最佳组合[26]，但关键是要采取法律的手段而不是单纯的行政手段。

根据《立法法》、《国务院组织法》和《行政许可法》，作为国务院内设机构，国务院办公厅无权对实施行政许可作出具体规定，因此（国办发〔2011〕1号）文件效力是存疑的。此外，还应进行其他一些制度完善，如根据《行政许可法》第六条规定：实施行政许可，应当遵循便民的原则，提高办事效率，提供优质服务。

再次，从实施程序上看，房产限购令的执行也符合行政许可特征。在全国人大常委会上，姜伟新对更多采用税收手段调控房价表示赞同。

除限购、限贷、限价等行政措施外，实际上还有加息、首付比率等金融措施可用，这是发达国家调整房产市场最根本、最常用且最有效的措施，已行之多年。可见整个房产限购令，从制定到实施的具体工作程序，都是由行政部门进行的，表面上的限购令，实际上是以行政许可制度的实施程序来运作。未经批准，不得调整预算。五、结语：坚守法律手段干预市场的基本原则 近年来中国经济连年增长，但也面临着政府干预市场方式选择的紧迫问题，一方面，国进民退现象比以往突出，如欧盟等并不承认我国市场经济地位。对于临时性行政许可事务，国务院的决定会因该事务的处理完毕而失效。《行政许可法》临时许可的制度可为该问题的解决提供一个法治路径，避免行政的随意性。

因此，在否定房产税的合理性后，应从其他法律框架寻找代替房产限购令的制度选择。根据《行政许可法》的界定，本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。

这种行政垄断税收立法权的唯一依据仅仅在于全国人大常委会1984年的《关于授权国务院改革工商税制发布有关税收条例草案试行的决定》，该决定授权国务院在实施国营企业利改税和改革工商税制的过程中，拟定有关税收条例，以草案形式发布试行，再根据试行的经验，加以修订，提请全国人民代表大会常务委员会审议。三、房产限购令的行政许可性质（一）房产限购令的定性难题对房产限购令的性质，法学界存在争论，有学者认为它并非法律上的金融调控，因为金融调控是指中央银行依照法律权限和法定程序，通过制定和实施货币政策等手段，以调节金融活动为媒介，实现资金供需平衡，最终作用于宏观经济的整体的活动。

宪法上的紧急状态并不明确，根据《突发事件应对法》第三条本法所称突发事件，是指突然发生，造成或者可能造成严重社会危害，需要采取应急处置措施予以应对的自然灾害、事故灾难、公共卫生事件和社会安全事件。2011年10月27日，住房和城乡建设部部长姜伟新就楼市限购问题回答全国人大常委会委员询问时表示，目前正在努力建设城镇个人住房信息系统，一旦全国个人住房信息系统联网，和银行、税务等系统信息统一到一个平台，就不必再用限购这种行政色彩浓厚的办法来调节楼市。

二、房产税不是替代限购令的制度选择温家宝总理指出：要利用目前房产市场相持的这段时间，抓紧研究和制定促进房产市场稳定健康发展的治本之策。通俗地讲，行政许可是指个人组织不经行政机关事先同意不得从事某一活动，未经许可从事某一规定的活动即为违法。类别上是《行政许可法》第十二条第（一）项规定的：直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项，国务院的限购令属于本款经济宏观调控的内容，即普通许可：由相对人向政府申请，不需特殊条件的一种行政许可类别。的权力来对上位法的临时许可进行具体实施。

为第二套房购房者设置的条件为首付六成，利率为1.1倍。现行税收体制下，呼声最高的房产税并非限购令的适当替代制度。

[17]笔者认为，根据对限购令内容的分析，可从行政许可的角度对其进行定性：首先，在形式上，限购令符合行政许可形式要件。并联审批，提高审批效率。

正如重庆市长黄奇帆所指出的：其实，金融对房产最简单最直接最有效的调控只需要一种，就是首付和按揭的杠杆比……对政府来说，所谓金融对房产的调控，只要讨论在零首付和零按揭之间采取什么比例……只要采取这样的调控政策，运用好首付比这个金融杠杆，将按揭比例固定下来，目前采取的限贷、限价、限购等五花八门的调控措施其实都是可以取消的。注释:[1] 温家宝.关于当前的宏观经济形势和经济工作[J].求是,2011（17）:6-7.[2] 董家声.限购退出时间表划定？[N].北京商报,2011—11—17（A04版）.[3] 刘丽.税权的宪法控制[M].北京：法律出版社,2006:163-168.[4] 陈运生.论比例原则在基本权利保障中的适用[J].广州大学学报（社会科学版）,2011（5）:4-19.[5] 陈新民.中国行政法学原理[M].北京：中国政法大学出版社，2002:43.[6] 翟翌.房产调控如何通过比例原则之门——以宪法文本和弱势者保护为视角[J].广西政法管理干部学院学报,2011（4）.[7] 商宇.城市房产调控的关键环节和主要措施——黄奇帆在2011中国市长论坛上作主题演讲[N].重庆日报,2011—11—14（003版）.[8] 叶檀.限购是计划经济手段[N].金融时报2011—8—14.[9] 吴弘.房产限贷措施性质的金融法分析[J].法学,2011（4）：27—29.[10] 秦前红.房产市场行政规制与政府权力的边界[J].法学,2011（4）:30-34.[11] 陈乘堂.临时性调控政策的合法性检讨[J].法学,2011（4）:35-41.[12] 郑少华.限购令的法律解释[J]，法学,2011（4）: 41—43.[13] 贾媛媛.自治与管制之间：矫治的界限与基准[J]，行政法学研究,2011（3）:51—59.[14] 包振宇.相机型规制的合法性研究——以房产限购令为例[J]，东方法学,2011（4）:44—53.[16]《国务院关于坚决遏制部分城市房价过快上涨的通知》（国发〔2010〕10号）.[17]《国务院办公厅关于进一步做好房产市场调控工作有关问题的通知》（国办发〔2011〕1号）.[18] 张兴祥.中国行政许可法的理论和实务[M].北京：北京大学出版社，2003：2-12.[19] 衣朋.成都变相松动限购令执行一周被叫停[N]，21世纪经济报道，2011-11-23（002版）.[20] 陈海萍.行政许可法新论[M].北京：中国政法大学出版社，2007：66.[21] 湛中乐.行政许可法实用解答[M].北京：中国检察出版社，2003:96.[22] 叶必丰、刘道药.规范性文件的种类[J].行政法学研究,2000（2）:46.[23] 梁莹.治理视角下我国政府改革的新思维[J].湖北行政学院学报,2003（1）：78.[24] 刘太刚.行政许可法注评[M].北京：中国社会出版社，2003:43-44.[25] 廖扬丽.政府的自我革命：中国行政审批制度改革研究[M].北京：法律出版社，2006：255-256.[26] 陈静.论行政权扩张与控制的合理尺度——从政府指导房价谈起[J].湖北行政学院学报,2007（5）:178. [27] 温家宝.在全国深入推进行政审批制度改革工作电视电话会议上的讲话[N].人民日报,2011-11-16(002版). 作者简介：翟翌（1983.12—），男，广西金城江人，浙江大学光华法学院宪法与行政法专业博士研究生，主要研究方向为宪法学、行政法学。

[18]从反面对这些措施进行解读，可将它们转化为具有行政许可性质的规范，即：国务院为首套房超90平米购房者设置的购房条件为首付款比例不低于30%。（二）实质上应符合《行政许可法》设置行政许可的要求 根据《行政许可法》第十一条的规定：设定行政许可，应当遵循经济和社会发展规律，有利于发挥公民、法人或者其他组织的积极性、主动性，维护公共利益和社会秩序，促进经济、社会和生态环境协调发展。[5]比例原则要求在房产调控中，应注意各种调控手段对公民权利的影响及大小[6]。在实践层面，2011年1月，重庆与上海作进行了房产税的初步探索。

二为禁止授权立法再转委托或转授权。对已拥有2套及以上住房的当地户籍居民家庭、拥有1套及以上住房的非当地户籍居民家庭设置的购房条件为须出售一套住房方可购房。

因此依据《行政许可法》对房产限购措施进行制度修补后，就应依法保护公民获得救济的权利，改变目前难以对房产限购的行政行为进行法律救济的现实。《国务院关于坚决遏制部分城市房价过快上涨的通知》（国发〔2010〕10号）规定地方人民政府可根据实际情况，采取临时性措施，在一定时期内限定购房套数。

的表述，突发事件并不包括经济性极端事件，故行政应急权并不能赋予房产限购令合法性。[24]因此国务院如果认为房产限购只是一时事务，则可继续通过临时行政许可进行治理直至处理完毕，而如果认为它是长期措施，则国务院应通过法律或行政法规将其上升为正式的行政许可。